“大小非避税路径调查与解析”

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搜狐特约

文/华税律师事务所中国税务部

凤凰财经数据显示，全年大小非解禁累计达3465.74亿股，解禁市值累计49259.84亿元。 全年大小非解禁数量累计达到1602.06亿股，解禁市值累计11529.16亿元。 全年大小非解禁数量累计达到1685.26亿股，解禁市值累计12514.74亿元。 从近三年的解禁数据来看，年和年的解禁规模比去年略有下降，但总体来说限量销售股票的解禁规模非常大。 随着大小非相继解禁，其减持所得巨额利润的税务问题，将成为股份制股东急需关注的问题。

根据《财政部国家税务总局证监会 关于个人转让上市公司股权限制所得征收个人所得税问题的通知》(财税[2009]167号)，个人转让限制股所得按照“财产转让所得”，适用20%的比例税率不缴纳个人所得税。 由于此前转让了上市公司股票所得免税个人所得税，本文件的公布和执行必然会严重影响限制股东的个人所得税税负，因此限制股东纷纷计划限制股权解禁时的税务问题，以减少本文件对自身利益的影响。 一般来说，限定销售股东使用以下路径增加实际利润。

路径etf

交易型开放式指数基金(简称“etf”)是开放式基金。 投资者可以在二级市场买卖etf份额，向基金管理企业购买或赎回etf份额，但购买者必须与一篮子股票(或少量现金)交换基金份额，或交换一篮子股票(或少量现金)。 解禁后的限量发售的股票与通常流通的股票没有太大差别，因此通过限量发售股票所持解禁后的股票购买etf份额，通过etf份额的交易可以获得现金收益。 根据《财政部 国家税务总局关于开放式证券投资基金税收问题的通知》(财税[2002]128号)，个人投资者购买和回购基金机构取得的差额收入，在未对个人买卖股差额收入征收个人所得税之前，不征收个人所得税。 因此，限股东买卖etf份额取得的利润免征个人所得税。 也就是说，限股东通过买卖etf份额的方法，巧妙地绕开了限股直接减持所需的20%的个人所得税。

但是，财税[2009]167号规定出台后不久，财政部、国家税务总局、证监会再次下发《财政部 国家税务总局证监会 关于个人转让上市企业征收限制性股票收入有关问题的补充通知》(财税[]70号)

如上所述，限制股东借用道路的etf方法无法避免税收。

通道2 :区域间减收

为了避免167号文对限售股转让实际所得的影响，许多限售股东选择在中西部省证券营业部集中减持，“鹰潭模式”成风。

据报道，江西省鹰潭市政府于年7月发布了《鼓励在鹰潭市辖区证券机构转让上市公司股权限制的奖励办法》。 如果个人限股东来鹰潭市当地营业部愿意减持，政府可以将限股东减征个人税的地方的实际80%作为奖励返还纳税人。

事实上，上述奖励办法中的返还应当是财政返还，而不是税收优惠返还。 因此，如果限股东按照奖励办法的规定在鹰潭市当地营业部减持，仍然需要按照167号文的规定缴纳20%的个人所得税，但之后可以从当地政府获得一定比例的奖励。 总体来说，该方案操作价格相对较低，限股东在当地证券企业营业部开设资金账户和银行账户即可，但华税律师提醒限股东该方案可能面临的较高的不明确风险。 其一，该方案在未来几年内是否持续有效存在较大不确定性，当地政府很可能因舆论等各方面因素而取消此类奖励。 其二，该方案实际上能以多大比例返还给限股东有很大的波动性，实际上不同地区出台的奖励政策不同。 其三，该方案在具体执行层面存在潜在风险，此类财政返还缺乏坚实的法律基础，因此限股东要求人民法院强制执行此类权益并不容易。 在实践中，我们协助公司妥善解决了财政返还方面的税务纠纷，为此，华税律师向限售股东暗示要特别关注这类方案中不明确的风险。

路径3 :企业注册处的变更

2007年3月1日，中国平安( 601318股吧)保险(集团)股份有限公司(以下简称“中国平安”)a股股票在上海证券交易所上市。 年3月1日，深圳市新豪时投资快速发展有限企业、深圳市景傲实业快速发展有限企业、深圳市江南实业快速发展有限企业分别持有的平安389、592、366股、331、117、788股、139、112、886股a股限量发售股解禁 年9月，中国平安发起人之一的“深圳市新豪时投资快速发展有限企业”变更为“林芝新豪时投资快速发展有限企业”。 注册地址为林芝地区生物科技工业园大厦305室，通信地址仍为深圳市罗湖区红岭中路1010号国际信托大厦2层。 年10月，中国发布《简单式权益变动报告》，林芝新豪时投资快速发展有限企业通过上海证券交易所交易系统出售中国平安12，824，933股a股股份，占总股本的0.17%。

根据《西藏自治区公司所得税优惠政策实施办法关于贯彻具体问题的通知》(西藏国税发[2008]123号)，新增独立核算的咨询业(包括科技、法律、会计、审计、税务等咨询业)、新闻业 另外，根据《西藏自治区人民政府关于我区公司所得税税率问题的通知》(藏政发[]114号)，对设在西藏自治区的各类公司(包括西藏自治区外公司)，从年到年，继续按15%的税率征收公司所得税。 根据中国平安有关上市公告，林芝新豪时投资快速发展有限企业的经营范围包括投资咨询等，因此可免征公司所得税两年，并在随后的纳税年度适用15%的优惠税率。 新时期的这一变迁确实可以比较有效地减轻公司的税负，但这并不意味着限定销售股东可以完全回避所得税纳税义务，由于法人税制的二重性，公司分配给个人股东时，仍然需要代扣代缴个人所得税。

综上所述，变更企业注册地是减轻税负的一种方法，但限股东应充分估算该方案的实际运营难度。 企业住所的变更会给企业章程带来相应的变更，根据《中华人民共和国企业法》的规定，需要制定将企业章程变更为股东会特别决议的事项，由代表三分之二以上表决权的股东通过。 另外，根据《税务登记管理办法》，纳税人因住所、经营场所的变动，涉及税务登记机关变更的，在向工商行政管理机关或者其他机关申请变更、注销登记之前，或者持有相关证明和资料，到原税务登记机关登记 由于实践中税务登记注销流程较多，一点企业在工商变更登记完成后长时间未能完成税务登记变更，严重影响企业的日常生产经营。 为此，华税律师建议企业充分考虑方案的可行性和运营难度，避免搬迁流程不顺利对公司日常经营产生不良影响。

路径4 :取消企业注册

年12月17日，山东矿机( 002526股吧)集团股份有限公司(以下简称“山东矿机”)在深圳证券交易所上市。 年12月19日，山东矿机第二大股东潍坊众信投资股份有限企业(以下简称“众信投资”)持有的限量销售股票解禁。 年6月26日，山东矿机发布《简易权益变动报告》，众信投资因解散、注销失去法人资格，其持有的山东矿机股份(占总股东资本的15.32% )按股东持有的“众信投资”股权比例分为赵笃学、刘永清、刘忠堂。

根据《中华人民共和国公司所得税法》，公司在年度中间终止经营活动的，应当自实际经营结束之日起60日内，向税务机关办理当期公司所得税汇算清缴。 公司在办理注销登记前，应当就清算所得向税务机关申报，并依法缴纳公司所得税。 根据《中华人民共和国公司所得税法实施条例》，清算所得是指公司所有资产的可变价值或交易价格减去净资产、清算费用及相关税费等后的余额。 根据《财政部 国家税务总局 关于解决公司清算业务公司所得税若干问题的通知》(财税[2009]60号)，在解决公司清算的所得税过程中，所有资产应以可变价值或交易价格，确认资产转让所得或损失 因此，清算企业有必要将所持限售股票分配给股东，根据可变价值和交易价格确认资产转让所得。 因为被清算的企业按照清算所得缴纳公司所得税，限制股票销售是所有资产的一部分，所以公司最终所得税的负面情况取决于其资产的可变价值、资产的净利润、清算费用等多方面的因素。

根据财税[2009]60号，分配给已清算公司股东的剩余资产金额，相当于已清算公司累计未分配利润和累计盈余公积中按该股东所占股份比例计算的部分，应当确认为股利收入。 剩余资产是扣除股息所得后的余额，超过或低于股东投资价格的部分，应当确认是股东投资转让所得或损失。 因此，自然人股东从被清算企业取得的限制性股票，应当按照法定的清算程序计入清算企业的资产，并根据最终的清算结果缴纳个人所得税。

(华税律师事务所，中国第一家专注提供财税法律服务的律师事务所，获得钱伯斯中国最高税务律师事务所奖，年获得《亚洲法律杂志》alb中国最高税务律师事务所奖)。

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来源：零点娱乐时刊